2015年天星司考商经知识点(一)

2015-06-02 11:57:17 http://www.txexam.com 作者:天星卞老师 来源:天星司考网
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  • 2015年天星司考商经知识点

    一、股东及其权利义务

    1.股东的身份和行为能力

    股东是司考指向公司出资或因其他合法原因持有公司股份、享有股东权利和承担股东义务的人。股东可以是自然人,可以是法人,可以是非法人组织,还可以是国家。电话82831177

    法律对股东并无行为能力的要求。

    2.股东资格的取得与确认

    (1)原始取得:通过认缴出资或者认购股份而取得股东资格

    继受取得:通过转让、继承、公司合并等方式取得股东资格。注意继承的规则

    (2)有限公司股东资格的确认:章程、股东名册、出资证明书、工商登记等都可能作为股东资格证明的依据。但是未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。司考考试资料 238262181

    司法解释三的的重要规则

    (1)股东资格的取缔:有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资,经公司催告缴纳或者返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司以股东会决议解除该股东的股东资格,该股东请求确认该解除行为无效的,法院不予支持;电话82831177

    (2)登记义务的确定:当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后,公司未按规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记,当事人请求公司履行上述义务的,司考法院应予支持;

    (3)有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条(合同无效)规定的情形,法院应当认定该合同有效。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,法院不予支持;

    (4)实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办办理公司登记机关登记的,法院不予支持;司考考试资料 238262181

    (5)公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由,请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任,股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的,法院不予支持;电话82831177

    (6)股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记,原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,受让股东以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,参照物权法第106条(一物二卖)的规定处理。也可以请求对未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任。

    3.有限公司的股权转让

    (1)对内转让的规则:有限责任公司的股东相互之间可以自由转让股权。

    (2)对外转让的规则司考考试资料 238262181

    ①程序上的默示同意:欲对外转让股权的股东应当就股权转让事项以书面形式通知其他股东,征求其他股东的同意。如果其他股东在接到转让方的书面通知之日起30日未予答复的,司考视为其同意转让方对外转让股权。

    ②实体上的强制同意:应当经其他股东过半数的同意,包括实际同意和视为同意。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。电话82831177

    ③经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东享有优先购买权。

    注意:公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。该条为任意性规范

    (3)强制执行程序中的股东优先购买权

    人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的,视为放弃优先购买权。注意:此处无需同意,也不存在必须购买的义务。司考考试资料 238262181

    (4)股东的股权收购请求权

    主体:对下列任一项股东会决议投反对票的股东

    程序:可与公司协商,如果协商不成,自股东会会议决议作出之日起90日内向人民法院提起诉讼,通过诉讼途径解决该争议。

     公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合公司法规定的分配利润条件的;

     公司合并、分立、转让主要财产的;

     公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改公司章程使公司存续的。

    记忆提示:分立合并转资产,司考苟延赖活不分红。

    4.股份公司的股份转让

    (1)发起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年内不得转让。

    (2)公司公开发行股份前已发行的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。司考考试资料 238262181

    (3)公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动的情况,在任职期间内每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内,不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定

    (4)公司收购本公司股份的限制电话82831177

    公司不得收购本公司股份,有下列情形之一的除外:

    a)  减少公司注册资本;

    b)  与持有本公司股份的其他公司合并;

    c)  将股份奖励给本公司职工;

    d)  股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份

    收购本公司股份奖励职工的,应经股东大会决议,且不得超过本公司已发行股份总额的5%;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份应当在1年内转让给职工。

    记忆提示:减资合并奖职工,异议股东求回购。

    5.股东的利润分配请求权、新股认购优先权

    有限公司股东按照实缴的出资比例分取红利(以及优先认缴新增的注册资本);但是,全体股东另有约定的除外;股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但章程规定不按持股比例分配的除外。公司持有的本公司股份不得分配利润。

    6.股东权利的救济

    (1)公司决议瑕疵之诉司考考试资料 238262181

    a)  无效的范围:司考决议内容违反法律或行政法规

    b)  撤销的范围:决议内容违法公司章程;召集程序或表决方式违法法律、行政法规或公司章程

     决议瑕疵的规定适用于股东会、董事会的决议

     决议瑕疵依据其属于实质瑕疵或程序瑕疵,分别被确定为无效或可撤销

     无效或撤销之诉的原告限定为股东司考考试资料 238262181

     无效之诉没有特别限制;撤销之诉可以要求提供担保,并有60天的除斥期间电话82831177

    (2)直接诉讼

    董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定,损害股东利益的,股东可以向人民法院提起诉讼。司考考试资料 238262181

    公司损害股东利益的,股东可以起诉公司。

    他人侵害股东权利的,股东可以起诉他人。

    (3)股东代表诉讼

    又称股东派生诉讼、股东代位诉讼,指当公司的合法权益受到不法侵害而公司怠于起诉时,适格的股东有权为了公司的利益以自己的名义提起诉讼,而所获赔偿归公司所有的一种诉讼制度。

    诉因:董事、监事、高级管理人员或者他人侵犯公司合法权益造成损失,但公司怠于起诉或者不能起诉

    原告的主体要求:①有限公司所有的股东,②股份公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东

    被告:侵害公司合法权益的董事、监事、高级管理人员或者他人

    前置程序:穷尽内部救济(即前述股东应首先书面请求监事会起诉董、高,

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